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“金九銀十”，又是大學(xué)生入職高峰期，勞動(dòng)報(bào)信訪室接到不少咨詢熱線電話，其中尤以試用期相關(guān)問題為甚。上海法學(xué)會(huì)勞動(dòng)法研究會(huì)理事、交通大學(xué)特聘專家徐仁華對(duì)此進(jìn)行答疑。那么，所答疑的信息中，與試用期相關(guān)的有這四大“軍規(guī)”。
1.試用期四大“軍規(guī)”是什么：試用期期限不能超過法律規(guī)定
大學(xué)畢業(yè)生劉濤：前不久，他應(yīng)聘一家用人單位，經(jīng)過面試，雙方簽訂了兩年期的勞動(dòng)合同，其中，包括試用期六個(gè)月。當(dāng)時(shí)，他也沒在意。后來，與大學(xué)同學(xué)聊起此事，同學(xué)提醒他，試用期長(zhǎng)短，與勞動(dòng)合同期限長(zhǎng)短有關(guān)。他趕緊翻看勞動(dòng)合同法等法律，發(fā)現(xiàn)用人單位這種做法似乎有問題，但問題在哪里又搞不清楚，希望勞動(dòng)報(bào)能夠給予他明確的指點(diǎn)。
徐仁華：設(shè)立試用期，并不是勞動(dòng)合同必備條款，而是簽訂勞動(dòng)合同當(dāng)事雙方在協(xié)商過程中形成的一致條款，是用來考察勞動(dòng)者技能、能力，也是考察用人單位工作條件、環(huán)境等各方面要素的期限，這是用人單位和勞動(dòng)者相互了解、建立互信、雙向選擇而在勞動(dòng)合同中約定的考察期。
這個(gè)考察期的長(zhǎng)短，是有嚴(yán)格規(guī)定的。根據(jù)勞動(dòng)合同法第19條規(guī)定，勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿一年的，試用期不得超過一個(gè)月；勞動(dòng)合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個(gè)月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過六個(gè)月。因此，可以這樣說，試用期可以設(shè)立，也可以不設(shè)立，但一旦設(shè)立，其期限不能超過勞動(dòng)法律規(guī)定。
現(xiàn)實(shí)生活中，凡是試用期超過勞動(dòng)法律規(guī)定，如果勞動(dòng)者未履行，可以要求用人單位改正；如果勞動(dòng)者已履行，則由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿月工資為標(biāo)準(zhǔn)，支付已經(jīng)履行的超過法定試用期期間的賠償金。
2.試用期四大“軍規(guī)”是什么：“學(xué)徒工”須繳社保、公積金
讀者劉羅軍：我是一名學(xué)機(jī)械專業(yè)的職校畢業(yè)生，進(jìn)入一家汽車零件制造公司工作后，用人單位認(rèn)為，為了培養(yǎng)我這個(gè)年輕人，企業(yè)需要派一名老師傅帶教，因此，我必須從“學(xué)徒工”做起。對(duì)于老師傅帶教我，我心里還是很感激的。但是，用人單位又與我約定，“學(xué)徒”期間，不給我繳納社保費(fèi)和公積金。對(duì)此，我很迷惑：為何“學(xué)徒工”待遇就和正式工不一樣？
徐仁華：必須指出，我國(guó)現(xiàn)行的勞動(dòng)合同法，并無“學(xué)徒工”這一說法，“學(xué)徒工”只是一個(gè)傳統(tǒng)概念。
以前，在一些技術(shù)性崗位，企業(yè)實(shí)施“師帶徒”做法，學(xué)徒工不拿工資，只拿津貼等。而隨著勞動(dòng)法律法規(guī)的逐步完善，人們充分認(rèn)識(shí)到，“學(xué)徒工”也是勞動(dòng)者隊(duì)伍中的一員，他們提供正常的勞動(dòng)，就應(yīng)該得到相應(yīng)的報(bào)酬和待遇，而對(duì)于新員工，用人單位可以設(shè)立試用期，來考察他們的方方面面。對(duì)于試用期的員工，根據(jù)社會(huì)保險(xiǎn)法規(guī)定，用人單位必須繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和公積金，同時(shí)，在給予勞動(dòng)報(bào)酬方面，試用期間的勞動(dòng)者工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動(dòng)合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
3.試用期四大“軍規(guī)”是什么：試用期只能約定一次
巴士一公司20路駕駛員施鑫焰：前幾天，他與朋友相約聚會(huì)時(shí)，聽朋友說，其子入職一家企業(yè)后，用人單位設(shè)立了兩個(gè)月的試用期。試用期結(jié)束后，用人單位認(rèn)為其工作未達(dá)預(yù)期，提出兩種選擇：要么用人單位以不符合錄用條件為由，雙方解除勞動(dòng)合同；要么再次設(shè)立三個(gè)月試用期，對(duì)其繼續(xù)進(jìn)行考察。用人單位可以這樣做嗎？
徐仁華：同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期，企業(yè)的做法是錯(cuò)誤的。
但在現(xiàn)實(shí)生活中，會(huì)出現(xiàn)各種情況。比如：疫情期間，恰在試用期的勞動(dòng)者，因?yàn)槠髽I(yè)停工停產(chǎn)，職工沒有上班，用人單位與勞動(dòng)者彼此都缺乏了考察期和磨合期，由于發(fā)生特殊情況，如果用人單位與試用期勞動(dòng)者協(xié)商一致，將停工停產(chǎn)期間的試用期中止，日后補(bǔ)上，勞動(dòng)者本人也表示同意，這種延長(zhǎng)具有合理性。
還有一種情況，職工與用人單位解除或終止勞動(dòng)合同，數(shù)年后，勞動(dòng)者再次進(jìn)入同一用人單位，工作崗位發(fā)生變化，用人單位與其約定試用期，從上海司法實(shí)踐來說，企業(yè)的做法目前是得到支持的。
4.試用期四大“軍規(guī)”是什么：試用期不能單獨(dú)簽成合同
網(wǎng)名“逗你玩”來電：她大學(xué)畢業(yè)后，通過面試，找到了一份工作。但用人單位與她簽訂的，卻是一份試用期合同。她要求將試用期合同改為勞動(dòng)合同，企業(yè)人事專員說，試用期職工就簽試用期合同，試用期滿，經(jīng)過考核，符合企業(yè)的需求，才可以正式簽訂勞動(dòng)合同。面對(duì)這個(gè)規(guī)定，她擔(dān)心：如果試用期滿了，屆時(shí)用人單位不要她了，怎么辦？
徐仁華：根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同除了法律規(guī)定的必備條款之外，用人單位與勞動(dòng)者也可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng)。
因此，用人單位如果對(duì)勞動(dòng)者設(shè)立試用期，不能單獨(dú)簽訂試用期合同，而應(yīng)該包括在勞動(dòng)合同中，且試用期設(shè)置的長(zhǎng)短，與勞動(dòng)合同的期限也是密切關(guān)聯(lián)的?？涩F(xiàn)實(shí)生活中，有些用人單位只與勞動(dòng)者簽訂試用期合同，會(huì)承擔(dān)什么后果呢？如果用人單位這樣做，那么，試用期不成立，該期限就是勞動(dòng)合同期限。而且，如果用人單位與勞動(dòng)者日后簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，從法律意義上來說，就是第二次訂立勞動(dòng)合同。
總之，對(duì)于以上這四項(xiàng)試用期軍規(guī)，用人單位都是不可觸犯的。否則，用人單位被仲裁上訴的概率將會(huì)增大，從而會(huì)影響企業(yè)的市場(chǎng)聲譽(yù)以及內(nèi)在形象，最終造成人才與資本的損失。
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